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对于企业并购有什么建议(有关企业收购的十条建议)

时间:2021-07-03 03:48:38

受新冠肺炎疫情影响,许多企业面临订单减少、现金短缺等困难。但整体市场和需求不会因为疫情而有很大变化。目前,相关部门和部分地方政府已经出台了相应的扶持政策。有理由相信国家级经济刺激政策即将出台。在新的经济形势下,很有可能会诞生新一轮的并购浪潮,很多行业可能会面临洗牌。这种疫情的影响增加了企业管理的复杂性,同时也增加了企业并购过程中的不确定因素,风险控制显示出更加重要的地位。

笔者长期从事并购、投资并购、破产重组、公司治理等业务,经验较少。站在收购方的立场,他打算对企业收购提出以下十点建议,希望有所帮助。

新形势下,有关企业收购的十条建议

一、尽职调查是前提

对被收购企业(以下简称目标企业)进行尽职调查是充分了解目标企业真实情况的重要途径。当有收购意向时,首先要对目标企业进行财务、法律、技术等方面的尽职调查。通过自己或雇佣第三方组织来充分了解目标企业的生产经营状况。其中,法律尽职调查不仅要调查目标企业的成立、历史沿革、股权结构、组织结构、公司治理、资产、负债、诉讼(包括仲裁)等常规事项,还要关注是否存在股权持有、“赌博协议”、外部担保等。对目标企业的业务经营和资产收购的合法性进行全面调查。

二、选择合适的收购模式

经调查,如果确实有意收购目标企业,收购方应选择合适的收购方式。常用的企业并购模式大致可以分为两类:一类是股权并购,即通过股权交易持有目标企业;二是整体资产收购,即通过收购目标企业名下的全部或大部分资产来达到收购目的。

两种收购模式各有利弊。在股权M&A模式下,收购方实现真正的企业M&A,直接控制目标企业,通常适用于目标企业在商誉方面具有特定的经营资格、资质或较大的商业价值,但收购方实际收购了目标企业的负资产,如债务(尤其是或有负债)、现有或潜在的纠纷等情况。在整体资产收购模式下,收购方根据目标企业的资产状况,直接收购目标企业名下的全部或大部分资产和业务,可以剔除一些不必要的资产。这种收购方式实际上是一种销售合同关系,收购方不一定要承担目标企业的责任和纠纷,但同时也不能达到掌握目标企业资质和商誉的目的。

再者,在股权并购模式下,收购方可以通过转让股权或增加目标企业的资本和股份来实现对目标企业的控股。两种模式的运营路径并不相同,转让方的实际收益也有较大差异,应根据具体情况合理选择实际的收购流程。

由于整体资产收购模式的法律关系相对简单,本文以下内容将主要围绕股权收购模式展开。

三、合理确定交易价格,重视期间损益

企业的收购价格由收购方和转让方协商确定,但协商的依据应为目标企业的净资产。目标企业的净资产一般是通过审计和评估确定的。需要特别提醒的是,在审计评估过程中,收购方应主动与审计机构和评估机构沟通,确保审计评估结论真实、公正。比如要求审计机关严格审核目标企业的财务决算,准确界定资产负债,

期间损益在实践中容易被忽视。期间损益,简而言之,就是目标企业从基准日到交割完成所产生的损益。在交付完成之前,目标企业仍由转让方控制和经营。如果以基准日净资产为基础确定交易价格,如果期间损益绝对值较大,对转让方和收购方都会产生较大影响。为了避免差异,应在协议中规定期间损益的处理方法。考虑到实际控制情况,通常约定期间损益由转让方享有并承担。

四、注意保护其他股东权益

股权M&A模式下,无论是股权转让还是目标企业增资扩股,都涉及到对目标企业其他股东(非转让方)权益的保护。

收购人的股份转让通常体现在向股东以外的人转让股份。应注意履行对其他股东的通知义务,在同等条件下谨慎处理其他股东的优先购买权。通常应取得其他股东放弃优先购买权的书面承诺。

如目标企业增资扩股,应严格按照《公司法》和公司章程的规定执行相关决议程序。在审查股东(大会)决议时,除了审查决议是否以表决方式通过外,还应审查召集和召开股东(大会)的程序是否合法,特别是所有股东是否履行了通知义务。同时,决议应安排股东优先认缴出资的权利(主要针对有限责任公司)。

如果目标企业不是100%控股,建议收购时与目标企业其他股东达成书面的公司治理协议,如股东协议、全体股东重新签署公司章程等。

五、严防或有负债风险

通过尽职调查、审计等流程,我们可以对目标企业的现有负债有一个基本、准确的了解,但如果转让方不如实披露,收购方很难准确了解和评估目标企业对外担保、债务加入、单方承诺所产生的或有负债的风险。或有负债可能对目标企业的经营产生重大不利影响,收购方应严格防范其风险。除了详细全面的调整和审核外,建议转让方在收购时在协议文本中做出书面承诺:转让方负责处理或有负债并承担责任。

六、擅搭组织架构

企业合并时,要同时安排目标企业的组织结构和治理模式。一般来说,收购方在控制目标企业后,应在目标企业的股东(大会)、董事会、监事会和管理机构中发挥控制或主导作用,主要表现在:1。对股东决议的表决权'(法律规定的除外,依法执行);2.董事会的多数席位;3.任命总经理和财务总监等重要职位的人员。

如果存在控制权和经营权分离的情况,比如约定由小股东负责日常经营管理,就要注意建立有效的监管机制(至少首席财务官要由大股东任命),同时可以引入“估值调整机制”,签订合法有效的“博弈协议”。

七、妥善安置职工

企业并购重组中,目标企业现有员工的安置会影响后续的经营管理,可能会直接影响并购重组的成败。在国有企业兼并重组中,相关国有资产监管文件要求必须妥善安置职工。

关于员工的安置,责任通常应该分配给转让方,

在交付内容上,除工商变更登记和行业主管部门登记外,还应重点关注以下内容:1。企业收购行为的有效性,尤其是转让方和目标企业所涉及的内部决策和外部审批是否如期完成;2.详细移交印章、文书、账簿、会计凭证等资料;3.办理股权变更登记时,董事、高级管理人员及其他人员的登记,特别是法定代表人的变更,应当一并办理;4.除权证转让外,固定资产交付还应严格执行清单转让,并详细记录转让时的资产状况;5.知识产权、土地使用权等无形资产转让的,应当核实主管部门的权属登记状况;6.财务管理系统、税务系统、目标企业内部管理系统等办公系统的管理权限一并移交;7.相关业务的交接对接;8.履行法律或相关合同规定的通知义务。

八、严谨交割安排

,“章程是公司的章程”,在股东纠纷、公司治理纠纷等纠纷中,裁判机构一般认为章程的效力高于当事人之间的内部协议。在企业收购实践中,有的当事人认为转让方和受让方签订了比较完整的协议,而忽略了章程的作用,通常只直接使用工商行政管理部门的格式版本作为目标企业章程。公司章程对股东、公司、董事、监事、高级管理人员等具有约束力。并在具有对抗和公示功能的工商登记管理部门备案。收购人应注意章程的内容。收购过程中达成的共识要依法写入章程,尽量减少分歧和争议。

九、章程并非格式文件

相关部门和部分地方政府针对此次新冠肺炎疫情出台了扶持政策,未来可能还有其他优惠政策。同时,在这次疫情之前,国家对企业并购有一些优惠政策,比如2018年3月2日财政部和国家税务总局联合发布的《关于继续支持企业事业单位改制重组有关契税政策的通知》。收购方应充分研究和利用国家和地方的优惠政策,争取税收优惠,降低企业的收购成本。

十、争取税收优惠

企业收购是一个复杂的项目,通常涉及大量资金。为了保证资金安全,实现收购目的,收购方应充分重视收购过程中的风险识别和控制。必要时要考虑中介机构的专业实力。本文是作者长期商业活动经验的一部分。由于篇幅有限,没有充分阐述。如果有兴趣详细了解,可以在评论里留言或者私信给我们。

结语

杨宵|律师

新形势下,有关企业收购的十条建议

在重庆李海律师事务所执业,具有证券从业资格,是注册企业风险经理。他在一家大型国有控股上市公司连续工作了近十年,担任法律事务部副部长,以业务骨干身份承担了大量非诉讼法律事务。擅长破产重组、资本运营、公司治理、公司重组、技术合作、证券与基金、法律风险防范等非诉讼法律事务,以及民商事纠纷。