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企业并购属于什么法?「华洋论税」并购重组专题-并购法律(上)

时间:2021-07-12 23:46:07

【中外讨论税收】

【华洋论税】之周华洋教授:

「华洋论税」并购重组专题—并购法律(上)

中国社会科学院研究生院税务硕士研究生导师,中国财税研究院院长,中央财经大学客座教授,中国财经(江西)智能科技有限公司董事长,注册会计师,注册税务师,“三基”“三流”“三性”税收筹划方法创始人,中国股权激励方案设计专家,国务院工信部“3354中小企业政策讲堂财税全国巡礼活动”讲师。

「华洋论税」并购重组专题—并购法律(上)

第3讲 并购法律(上)

本期介绍美国并购的法律监管

垄断和反垄断是近年来的热门话题。例如,2007年9月17日,欧洲初审法院维持了欧盟委员会2004年对全球软件巨头微软公司作出的反垄断处罚决定,包括4.97亿欧元的反垄断处罚。在中国,2007年8月30日,第十届全国人民代表大会常务委员会第二十九次会议表决通过了反垄断法,并于2008年8月1日起施行,讨论了10年的《企业章程》终于颁布。作为保护市场竞争、维护市场竞争秩序、充分发挥市场配置资源基础性作用的重要法律制度,可以说,反垄断法的颁布将对我国经济产生积极作用,也将对电信、烟草、铁路、电力等垄断行业产生重要影响。

纵观国外关于上市公司收购的立法,主要是从反垄断、信息披露和保护股东利益等方面进行规制。但是,根据不同国家的国情不同,立法形式和内容也有很大的不同。研究和理解这些法律可以为中国M&A立法提供成功的经验。

此外,《反垄断法》的长期缺失也使得一些并购活动削弱了市场竞争。因此,构建我国企业并购的法律环境任重道远。

美国并购的法律监管

热点回顾:华为收购美国3COM公司失败案例

2007年9月28日,中国深圳的华为技术有限公司(简称华为)与美国私募股权投资基金贝恩资本宣布,将组建一家合资公司,以22亿美元的代价,共同收购曾经名噪一时的美国网络设备公司3COM。根据收购要约,华为将以44%的溢价持有3COM 16.5%的股权。这次收购的核心资产H3C,是华为和3COM在2003年11月成立的合资公司。当时3COM投资1.65亿美元持有49%的股份,华为科技持股51%。2005年,华为将其在H3C2%的2%股权出售给3COM,2006年11月又以8.8亿美元的价格将剩余的49%股权出售给3COM,达到了聚焦核心业务、收缩前线的目的,同时获得了10亿美元的业务回报。

贝恩资本看好未来H3C在企业网络数据通信市场的发展前景以及华为对H3C的商业支持。2007年初,华为作为小股东受邀参与3COM公司的收购。然而,在CFIUS进行了两次长达75天的国家安全审查后,2008年2月21日,收购计划最终搁浅,原因是CFIUS以“危及美国政府信息安全”为由拒绝公布收购案。

贝恩资本和3COM在公开声明中表示,贝恩资本为了获得这笔交易的批准,向美国政府做出了多项让步:拟分拆3COM主要开发国防安全软件的TippingPoint部门;华为不会获得敏感的美国技术或美国政府订单,也不拥有公司的运营控制权和最终决策权。即便如此,美国外国投资委员会的疑虑仍未消除。这个受到美国商界青睐的商业M&A计划,也是历史上最大的涉及中国民营企业的海外收购案,最终以失败告终,但背后的原因值得思考。

一、反垄断监管法规

反垄断法规定了不正当竞争限制、垄断、垄断未遂和不正当竞争方法

美国历史上的反垄断法主要包括以下内容。

(一) 《谢尔曼法》

1890年,联邦政府通过了《谢尔曼反托拉斯法》,这是反托拉斯法的基础,也是保护贸易和商业不受非法限制和垄断的法案。它规定,“任何限制几个国家之间贸易或商业活动的合同,如果是通过信托或其他形式合并或秘密策划的”,都是非法的。它还规定,“任何人垄断业务的任何部分,或试图垄断,或秘密计划垄断”是非法的。本条例草案的不足之处在于,没有对“贸易限制”和“垄断”作出准确的定义,而是赋予法院解释权。尽管如此,作为美国第一部反垄断法,它在法律上禁止竞争对手联合起来控制价格,实施商业抵制,划分市场势力范围。它在限制处于垄断或接近垄断地位的大公司权力扩张方面发挥着重要作用。

(二) 《克莱顿法》

由于《谢尔曼法》的一些缺点,1914年国会通过了《联邦贸易委员会法》和《克莱顿法》。《联邦贸易委员会法》的目的是防止商业中的不正当竞争和不公平或欺骗行为。之所以要禁止不正当竞争手段,是因为如果不限制这种不正当竞争手段,企业就有可能获得垄断